《中華人民共和國(guó)民法典》已確定將于2021年1月1日開始實(shí)施，開展家族信托業(yè)務(wù)所依托的法理基礎(chǔ)，如《婚姻法》、《繼承法》、《民法通則》、《收養(yǎng)法》、《擔(dān)保法》、《合同法》、《物權(quán)法》、《侵權(quán)責(zé)任法》、《民法總則》同時(shí)廢止，故而家族信托業(yè)務(wù)的法律根基也相應(yīng)發(fā)生了切換?！睹穹ǖ洹返膶?shí)施究竟會(huì)給家族信托帶來哪些具體影響和調(diào)整呢，從法律框架和家族信托業(yè)務(wù)角度就部分法條進(jìn)行解讀分析。

     

一、不得違背公序良俗，家族信托保障合法權(quán)益

 

1、法條原文

第一百五十三條  【違反強(qiáng)制性規(guī)定及違背公序良俗的民事法律行為的效力】違背公序良俗的民事法律行為無效。

2、法條解讀：

公序良俗，包括公共秩序和善良風(fēng)俗。對(duì)公序良俗的強(qiáng)調(diào)，已從《民法總則》上升為《民法典》全篇范疇，適用于各項(xiàng)民事法律行為。而經(jīng)驗(yàn)案例顯示，法官可能就“公序良俗”有較大自由裁量權(quán)；即使是邏輯自洽及形式合法的民事行為，如若違背社會(huì)道德常理認(rèn)識(shí)，亦可能被判為無效。

 3、對(duì)家族信托業(yè)務(wù)影響： 

設(shè)立家族信托時(shí)，除履行常規(guī)程序外，建議客戶要事先代入一個(gè)視角考慮問題：就是設(shè)立這個(gè)家族信托及其實(shí)際引發(fā)的家庭財(cái)富重新安排和分配的后果，避免其“欠債不還、離婚不分、稅負(fù)不繳、暗事不張”的傾向，如果家族信托協(xié)助委托人實(shí)現(xiàn)的真實(shí)目的有悖社會(huì)道德常理認(rèn)知，即使信托設(shè)立程序并無瑕疵，家族信托亦有可能被裁決為無效。  

實(shí)踐當(dāng)中，一些常見的典型負(fù)面訴求包括：轉(zhuǎn)移和侵占夫妻共同財(cái)產(chǎn)、侵害他人或公共合理利益、不履行家庭責(zé)任、照顧婚外第三者、明顯重男輕女、限制人身或婚姻自由等。對(duì)此，我們的建議是，“與其幫人把事做絕，不如勸人轉(zhuǎn)念向善”。

 

二、家族信托主打靈活分配 法律保護(hù)正當(dāng)財(cái)產(chǎn)權(quán)益

 

1、法條原文

第一百五十八條【附條件的民事法律行為】民事法律行為可以附條件,但是根據(jù)其性質(zhì)不得附條件的除外。附生效條件的民事法律行為,自條件成就時(shí)生效。附解除條件的民事法律行為,自條件成就時(shí)失效。

第一百六十條【附期限的民事法律行為】民事法律行為可以附期限, 但是根據(jù)其性質(zhì)不得附期限的除外。附生效期限的民事法律行為,自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的民事法律行為,自期限屆滿時(shí)失效。

2、法條解讀：

附條件和/或期限的合法民事行為，受法律保護(hù)。

3、對(duì)家族信托業(yè)務(wù)影響：

靈活的信托利益分配設(shè)計(jì)規(guī)劃是家族信托業(yè)務(wù)的一項(xiàng)核心武器，隨著時(shí)間點(diǎn)的推移或者條件的逐項(xiàng)達(dá)成，滿足信托利益分配的要件，所以靈活而嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆峙錂C(jī)制也是家族信托做為家族財(cái)富分配“自動(dòng)駕駛”工具的重要一環(huán)。如果時(shí)點(diǎn)和條件未到時(shí)，受托人有權(quán)暫時(shí)不給予受益人相應(yīng)信托財(cái)產(chǎn)，或者說受益人此時(shí)無權(quán)獲取相應(yīng)信托財(cái)產(chǎn)。無論受益人愿不愿意、開不開心，這一“利益-權(quán)利結(jié)構(gòu)”受到《民法典》的支持。通過幻化百態(tài)的組合運(yùn)用，可以精細(xì)化地實(shí)現(xiàn)委托人的心愿。這些心愿包括對(duì)受益人的保護(hù)、支持、鼓勵(lì)、規(guī)制、約束，以及對(duì)受益人之間互敬互愛、支撐扶助等關(guān)系的強(qiáng)化和調(diào)節(jié)。將分配設(shè)計(jì)規(guī)劃的技術(shù)和藝術(shù)發(fā)揮到極致，保障家族財(cái)富的穩(wěn)健傳承。

 

三、代未成年人簽字法律效力的再次確認(rèn)

 

1、法條原文

第一百七十五條【法定代理終止的情形】有下列情形之一的,法定代理終止: (一)被代理人取得或者恢復(fù)完全民事行為能力; (二)代理人喪失民事行為能力; (三)代理人或者被代理人死亡; (四)法律規(guī)定的其他情形。

2、法條解讀：

對(duì)于家族信托當(dāng)中的某些當(dāng)事人，如其暫時(shí)沒有民事行為能力，則其權(quán)利將處于被法定代理的狀態(tài)。而其在取得或恢復(fù)完全民事行為能力時(shí)，其被法定代理情形終止。

3、對(duì)家族信托業(yè)務(wù)影響：

家族信托業(yè)務(wù)常見典型情況是當(dāng)事人為未成年人。這又分為幾種可能性：①如果信托受益人是未成年人，由于受益人是被動(dòng)權(quán)利人，一般來講不主動(dòng)參與信托的管理運(yùn)行過程；②如果信托擬定監(jiān)察人是未成年人，由于監(jiān)察人一定程度上承繼了委托人的權(quán)利，需要斟酌該人能在何時(shí)行使何等權(quán)利。

未成年人擔(dān)任上述這些角色時(shí)，如果需簽署確認(rèn)相關(guān)內(nèi)容或行使相關(guān)權(quán)利的，一般是由其父母（監(jiān)護(hù)人）進(jìn)行法定代理、代為簽署和行使。當(dāng)該當(dāng)事人成年、取得完全民事行為能力后，其監(jiān)護(hù)人的法定代理權(quán)終止，該當(dāng)事人是否繼續(xù)認(rèn)同父母為其做出的決定、是否會(huì)改變意愿進(jìn)而影響信托約定，特別值得關(guān)注。 

若涉及未成年人作為相關(guān)主體在家族信托中由其監(jiān)護(hù)人代理進(jìn)行了意思表示的，應(yīng)在其具備完全民事行為能力后，對(duì)意思表示進(jìn)行書面確認(rèn)或追認(rèn)。此外，在為客戶設(shè)計(jì)家族信托整體方案時(shí)，就應(yīng)準(zhǔn)備好意外情況應(yīng)對(duì)機(jī)制：若未成年人成年后推翻了監(jiān)護(hù)人做出的決定，家族信托切換到何種模式。

 

四、早日設(shè)立家族信托，使家族財(cái)富得到保護(hù)

 

1、法條原文

第一百八十八條【普通訴訟時(shí)效、最長(zhǎng)權(quán)利保護(hù)期間】向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為三年。法律另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。訴訟時(shí)效期間自權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害以及義務(wù)人之日 起計(jì)算。法律另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。但是,自權(quán)利受到損害之日起超過二十年的,人民法院不予保護(hù),有特殊情況的,人民法院可以根據(jù)權(quán)利人的申請(qǐng)決定延長(zhǎng)。

第五百四十一條【債權(quán)人撤銷權(quán)除斥期間】撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的,該撤銷權(quán)消滅。

2、法條解讀：

①向法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效為知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起三年內(nèi)必須行使；②權(quán)利受到損害之日起超過二十年的,法院不予保護(hù)；③債權(quán)人的撤銷權(quán)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道事由起一年內(nèi)必須行使；④撤銷事由發(fā)生超過五年的，債權(quán)人的撤銷權(quán)消滅。

3、對(duì)家族信托業(yè)務(wù)影響：

很多家族信托往往帶有財(cái)產(chǎn)保護(hù)、防范未來追索的訴求。財(cái)產(chǎn)保護(hù)是否成功，標(biāo)志性地就是看信托會(huì)否被裁決無效或撤銷。從上述時(shí)點(diǎn)可以看到，自家族信托設(shè)立起超過5年后，債權(quán)人再來主張撤銷信托的難度會(huì)非常大，所以，家族信托具備的保護(hù)效果會(huì)更顯著。另外，盡管此時(shí)債權(quán)人仍然可要求委托人以自有財(cái)產(chǎn)償還債務(wù)，但對(duì)信托財(cái)產(chǎn)存續(xù)的影響有限。 

根據(jù)上述關(guān)鍵時(shí)間節(jié)點(diǎn)我們也可以看到，財(cái)產(chǎn)保護(hù)宜早不宜遲。應(yīng)建議委托人盡早設(shè)立信托，以便盡早屆滿相應(yīng)期限，從而使得信托財(cái)產(chǎn)處于更安全的狀態(tài)。

 

五、家族信托強(qiáng)調(diào)對(duì)藝術(shù)品家族信托的分離管理

 

1、法條原文

第二百二十八條【占有改定】動(dòng)產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí),當(dāng)事人又約定由出讓人繼續(xù)占有該動(dòng)產(chǎn)的,物權(quán)自該約定生效時(shí)發(fā)生效力。

2、法條解讀：

法律賦予了占有改定行為明確的合法性。對(duì)于動(dòng)產(chǎn)，轉(zhuǎn)讓所有權(quán)、但仍繼續(xù)保留實(shí)控和占有，是具備合法操作基礎(chǔ)的。

3、對(duì)家族信托業(yè)務(wù)影響：

家族信托中一類比較熱門的財(cái)產(chǎn)是藝術(shù)品。對(duì)藝術(shù)品的管理，可以將其所有權(quán)交付給家族信托，然后仍由委托人繼續(xù)占有和管理該藝術(shù)品，該行為有《民法典》的明確支持和約定。 

在辦理藝術(shù)品家族信托時(shí)，如若涉及到所有權(quán)轉(zhuǎn)移而管理權(quán)不轉(zhuǎn)移的“占有改定”行為，在信托條款中，應(yīng)當(dāng)約定清楚該種行為的交付方式及時(shí)效。此外，如果要進(jìn)行藝術(shù)品展覽、租賃等商事活動(dòng)，相關(guān)權(quán)責(zé)要特別約定清楚，避免糾紛。

 

六、委托人非唯一受益人，家族信托受益人要包含“家庭成員”

 

1、法條原文

第一千零四十五條【親屬、近親屬及家庭成員】親屬包括配偶、血親和姻親。 配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女為近親屬。配偶、父母、子女和其他共同生活的近親屬為家庭成員。

2、法條解讀：

《關(guān)于加強(qiáng)規(guī)范資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)過渡期內(nèi)信托監(jiān)管工作的通知》（信托函〔2018〕37號(hào)）是第一份對(duì)家族信托進(jìn)行定義的法規(guī)，其規(guī)定家族信托“受益人應(yīng)包括委托人在內(nèi)的家庭成員”。關(guān)于何等人員為“家庭成員”，《民法典》予以了明確。

3、對(duì)家族信托業(yè)務(wù)影響：

“受益人應(yīng)包括委托人在內(nèi)的家庭成員，但委托人不得為惟一受益人”是家族信托的硬要求，在信托設(shè)立時(shí)必須達(dá)成。但應(yīng)當(dāng)注意到的是，相關(guān)規(guī)定限定的是受益人的最小范圍，而不是最大范圍。家族信托在安排受益人時(shí)，綜合考慮客戶訴求和法規(guī)要求，進(jìn)行靈活設(shè)計(jì)。

 

七、對(duì)共同債務(wù)實(shí)現(xiàn)更合理安排 選擇家庭中更安全的人出面設(shè)立信托

 

1、法條原文

第一千零六十四條【夫妻共同債務(wù)】夫妻雙方共同簽名或者夫妻一方事后追認(rèn)等共同意思表示所負(fù)的債務(wù),以及夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義為家庭日常生活需要所負(fù)的債務(wù),屬于夫妻共同債務(wù)。夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義超出家庭日常生活需要所負(fù)的債務(wù),不屬于夫妻共同債務(wù);但是,債權(quán)人能夠證明該債務(wù)用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者基于夫妻雙方共同意思表示的除外。

2、法條解讀：

相較于《婚姻法》及其司法解釋，如果債權(quán)人要向債務(wù)人配偶追索債務(wù)，《民法典》很顯然加重了債權(quán)人的舉證責(zé)任，并且在一定程度上減輕了債務(wù)人配偶一方的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

3、對(duì)家族信托業(yè)務(wù)影響：

家族信托設(shè)立時(shí)，不僅要考慮委托人是否會(huì)因?yàn)樽陨韨鶆?wù)等問題導(dǎo)致信托財(cái)產(chǎn)交付瑕疵，進(jìn)而在發(fā)生訴爭(zhēng)時(shí)導(dǎo)致信托被裁決無效；同樣的，也需要考慮委托人是否會(huì)因被連帶而產(chǎn)生類似問題。被連帶中最典型的兩種情形，即為擔(dān)保和夫妻共債。以往經(jīng)驗(yàn)中，擔(dān)保往往是主觀意愿行為，而夫妻共債則很多時(shí)候則是不知情下突然被動(dòng)受連累。隨著《民法典》的實(shí)施，我們可以合理推測(cè)，當(dāng)事人被配偶債務(wù)問題連帶而成為夫妻共債的可能性在降低，這對(duì)保護(hù)家族信托的有效性而言，是一個(gè)好消息。家族信托在設(shè)立前，應(yīng)對(duì)委托人的家庭情況進(jìn)行檢核，協(xié)助委托人梳理自身是否會(huì)受到夫妻共債問題牽連等情況。一方面可以基于委托人利益提供更好的服務(wù)，另一方面也可以使家族信托的有效性得到更好保障。一般來講，配偶雙方中，更不易涉及外部財(cái)產(chǎn)糾紛者，更適宜出任委托人。

 

八、后《民法典》時(shí)代，謹(jǐn)慎選擇遺囑繼承，家族信托優(yōu)勢(shì)明顯

 

1、法條原文

第一千一百三十三條 自然人可依法設(shè)立遺囑信托。

 

第一千一百四十二條【遺囑的撤回、變更以及遺囑效力順位】遺囑人可以撤回、變更自己所立的遺囑。立遺囑后,遺囑人實(shí)施與遺囑內(nèi)容相反的民事法律行為的,視為對(duì)遺囑相關(guān)內(nèi)容的撤回。立有數(shù)份遺囑,內(nèi)容相抵觸的,以最后的遺囑為準(zhǔn)。

2、法條解讀：

《民法典》取消了公證遺囑的優(yōu)先效力。之前，公證遺囑在遺產(chǎn)訴爭(zhēng)中往往具有定海神針、定紛止?fàn)幍淖饔?；公證遺囑效力優(yōu)先被取消之后，在某些家庭中，有效/無效遺囑、新/舊遺囑、真/假遺囑可能反復(fù)相互覆蓋刷新，遺產(chǎn)的爭(zhēng)奪和遺囑的訴爭(zhēng)將可能變得更加激烈和混亂。

3、對(duì)家族信托業(yè)務(wù)影響：

很顯然，隨著《民法典》的實(shí)施，以民間遺囑方式進(jìn)行財(cái)富傳承，今后將更為棘手和復(fù)雜，而家族信托、保險(xiǎn)等制度化、書面化傳承工具將更具備優(yōu)勢(shì)和替代價(jià)值。

在原《繼承法》時(shí)代，遺囑管理機(jī)構(gòu)對(duì)客戶意志的執(zhí)行，都以客戶訂立公證遺囑及該遺囑指定的財(cái)產(chǎn)流向?yàn)榛A(chǔ)；其天然的假設(shè)是，鑒于公證遺囑訂立過程儀式化、復(fù)雜化的操作，客戶一般不可能再輕易訂立第二份公證遺囑，故能保障商業(yè)業(yè)務(wù)依托的公證遺囑始終處于最高效力，日后可倚賴該遺囑執(zhí)行業(yè)務(wù)。而《民法典》的實(shí)施，無疑給以公證遺囑為基礎(chǔ)條件及核心抓手的商業(yè)遺囑業(yè)務(wù)帶來巨大挑戰(zhàn)。

《民法典》時(shí)代之后，鑒于公證遺囑可隨時(shí)被客戶酒余飯后書寫的一頁(yè)遺囑、床前病危時(shí)口述的一句遺囑所覆蓋和推翻，遺囑管理機(jī)構(gòu)所倚賴的那份公證遺囑可能隨時(shí)失效。《民法典》在遺囑方面的變動(dòng)是非常巨大的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)客觀分析其利害。如果當(dāng)事人實(shí)在要立遺囑或以遺囑為基礎(chǔ)的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)建議當(dāng)事人以民事行為方式自行訂立，商業(yè)機(jī)構(gòu)宜予以回避。家族信托、保險(xiǎn)乃至有技巧的生前贈(zèng)與行為，比較優(yōu)勢(shì)將更為凸顯，應(yīng)獲得更大力度的宣傳和推廣。